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民事抗訴申請書
我們眼下的社會,申請書與我們不再陌生,我們可以將自己的愿望和請求寫進申請書里。相信大家又在為寫申請書犯愁了吧!下面是小編精心整理的民事抗訴申請書,歡迎大家分享。
民事抗訴申請書 篇1
申請人:xxx,男,1963年8月2日出生,漢族,現(xiàn)住xx市卓達書香園一區(qū)22-2-301,電話:xxxxx
委托代理人:xxx
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 。
抗訴請求
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。
事實和理由
申請人與xxx離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認定準予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關孩子撫養(yǎng)問題和財產(chǎn)認定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關財產(chǎn)的認定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認為該判決事實證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 申請人與xxx所購買的卓達書香園一區(qū)22-2-301房子認定為xxx所有,系事實證據(jù)不足,適用法律錯誤。
申請人與xxx共同出資購買的卓達書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)。《最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應當根據(jù)實際情況判決由當事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應屬于夫妻共同財產(chǎn),故不應確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認定該房屬于夫妻共同財產(chǎn),判歸xxx所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進行分割時應予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴重損害了申請人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看,申請人與xxx在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進行估價的。所以,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進行協(xié)商價值的情況下,分割時就應以該房產(chǎn)現(xiàn)在價值中申請人與xxx所擁有的部分按照評估價進行平分,而不應只以已經(jīng)支付的價款來分。
二、 共同財產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與xxx平分事實依據(jù)也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產(chǎn)認定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與xxx購買卓達房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦xxx不再支付購買卓達房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進行處置,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同xxx折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進行分割,一審和二審的認定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審庭審時申請人與xxx對該房產(chǎn)的價值進行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產(chǎn)進行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進行了分割。這一認定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關共同財產(chǎn)分割的相關規(guī)定,因此按照8萬元進行分割事實依據(jù)不充分。
三、 xxx在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風險押金2萬元應認定為夫妻共同財產(chǎn),依法平分。
關于這一風險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是xxx向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而xxx在當庭對申請人的說法進行了糾正,其陳述說是風險押金且承認是2萬元整(見一審庭審筆錄)。不管是風險押金還是入股金,總之,這一事實根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,完全應該認定為雙方的一項共同財產(chǎn),依法進行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進行確認,在判決書中也沒有對該事實進行任何的.說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現(xiàn)造成申請人因這一事項少分共同財產(chǎn)至少10000元。
四、 xxx在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質(zhì),也應作為一項共同財產(chǎn)進行分割。
對于這一保險雖然被保險人是xxx,但是其具有財產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財產(chǎn)權(quán)。因此應依法認定為夫妻共同財產(chǎn),應按照共同財產(chǎn)參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點而判歸xxx所有,但是應予以折價給申請人,而不應是一審判決中所認定的因具有人身性質(zhì)而全部判給xxx。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認定均沒有相應的法律依據(jù),因而是錯誤的。
五、存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機一臺應判給申請人所有在一審時,被申請人承認存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機屬于申請人的父母,并且在一審和二審時法院都認定被申請人應對以上財產(chǎn)予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據(jù)判決要回該項財產(chǎn),需予以糾正。
六、 判決讓申請人每年預先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費到什么時候為止,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實際情況,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今xxx就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費,且在申請人支付撫養(yǎng)費時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機會,不管是從增進父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。
七、 二審法院違反訴訟程序
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。
總上所述,申請人認為一審法院和二審法院對該案極其不負責任,出現(xiàn)多項錯誤的認定,已經(jīng)認定的事實在判決部分卻沒有寫進去,導致申請人與xxx在分割夫妻共同財產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴重的損害,違反了我國法律的有關規(guī)定。為此,懇請貴院維護法律的公正,維護申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。
此致
敬禮
申請人:xxx
20xx年xx月xx日
民事抗訴申請書 篇2
申請人:舒,男,x年5月10出生,漢族,xx省xx市x街道辦事處x村。聯(lián)系電話:
第一被申請人:xx市教育建筑工程公司(公司已注銷,現(xiàn)在責任主體為xx市教育局),地址,xx省xx市江南街道永三中路32號,法人代表,陳方亮。
第二被申請人:應,男,x年11月9日出生,漢族,xx省xx市石柱鎮(zhèn)泉湖村人。
申請人因人身損害賠償一案,不服()永城民初字第42號民事判決書,金華市中級人民法院金中法(1993)民終字第131號民事判決書,金中法民監(jiān)字第48號駁回再審申請通知書,浙法告申民監(jiān)字第10號駁回再審申請通知書,申請抗訴。
申請抗訴的目的:本案屬工傷事故,應按勞動法規(guī)給申請人辦理工傷保險待遇。原審判決書認定事實不公正,定性不當,適用法律錯誤,應予糾正。
事實與理由:x年10月13日,申請人在施工勞動時,由于腳手架斷裂從三樓摔下,造成脊骨骨折,引起雙腳癱瘓,大、小便失禁,生活自理十分困難的嚴重后果,x年9月,被申請人請來吳,慌稱吳是縣事故處理組組長,與申請人進行一次性處理事故,由于申請人不懂法律,相信領導,要求按規(guī)定處理事故,由于吳參與,申請人與被申請人簽下了一次補償給申請人9000元的協(xié)議。申請人知道被騙后,于x年1月15日向xx縣城關鎮(zhèn)人民法庭遞交了起訴狀,申請人要求被申請人給申請人按固定工待遇執(zhí)行工傷保險待遇,發(fā)給申請人工資、派護理工料理申請人日常生活,給申請人報銷醫(yī)藥費。被申請人采用欺騙的手段處理事故,嚴重侵害了申請人的.合法權(quán)利,給申請人造成了巨大的生活困苦和難以想象的精神痛苦,原審判決嚴重損害了申請人的合法利益,申請人請求金華市人民檢察院依法抗訴。
促使人民法院改判,撤銷原審的錯誤判決,判定x年9月的協(xié)議書無效,判令第一被申請人依法承擔申請人的工傷保險待遇。
此致。
金華市人民檢察院
敬禮!
申請人:
x年11月10日
民事抗訴申請書 篇3
申請人:______,__,漢族,____年__月__日出生,__省____________________村民,現(xiàn)住______________區(qū)。
被申請人:______
地址:______
請求:請求撤銷
申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)__縣人民法院(__)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認為認定事實證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 終審裁定認定事實證據(jù)不足。
終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當時彩霞地毯集團有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、 終審法院適用法律錯誤。
終審裁定認定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認,被代理人才承擔民事責任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認妻子的`簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機關抗訴。
此呈
________法院
申請人:______
________年____日
民事抗訴申請書 篇4
申請人:山東和平管理有限責任公司,住所地濟南市歷下區(qū)山大路56號。
法定代表人李偉,董事長。
被申請人:賈慶,男,1963年4月23日出生,漢族,無業(yè),現(xiàn)住濟南市旅游路37號2-203。
被申請人:牛麗,女1973年10月12日出生,漢族,住濟南市市中區(qū)和平路22號。
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷濟南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實與理由
該判決程序違法,認定事實錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達程序違法,傳票未實際送達申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達訴訟文書,應當直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責人或者該法人、組織負責收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達當事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。
2、原審法院認定所謂的委托人李**為申請人的員工,故送達之,以此證實傳票已經(jīng)合法送達申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規(guī)定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限!笨梢姶砣耸跈(quán)委托不僅要是訴訟參與人的真實意思表示,而且還需注明委托的權(quán)限,這樣才是完整的委托手續(xù)。法院對于委托手續(xù)的真實性和完整性具有審查義務。李**即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據(jù)是什么?難道民事訴訟活動中也能適用“表見代理”原則?
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李**提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實本案立案時李**在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責任公司的員工。原審法院案卷材料中,李**提供的一份證據(jù)(崗位責任書)恰能證實其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李**又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認可李**為申請人的員工,實在匪夷所思。故原審法院的送達是錯誤的,是有過錯的,實為未送達申請人,應撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李**原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李**留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年 4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達是如何進行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李**,查清真相,有違法犯罪者交有關機關處理!
二、原判決認定事實錯誤,租賃合同的實際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務行為,合同的實際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動本案的訴訟偽造的',它的形成時間應該是兩年后的20xx年4月份后。可通過司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實際上雙方當初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴重程序違法,認定事實錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應得到糾正。
特依法提請檢察機關抗訴,以維護法律尊嚴,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
民事抗訴申請書 篇5
請求人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。
被申請人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字XXX號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第XXX號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸!,“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責,到港后的費用由收貨方承擔!,“第一批貨后,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):
1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;
2、收款收據(jù);
3、公司甲的原材料檢驗報表;
4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;
5、XXX20xx年2月14日出具的證明;
6、煤炭化驗單;
7、手機繳費發(fā)票及手機短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。
第一,“收款收據(jù)”的.名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;
第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;
第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認為何人;
第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。
數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認,對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“XXX20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有XXX這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務費,即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務費,繳費人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達到證明該公司是與劉XX聯(lián)系,煤是劉XX的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉XX本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應采納。
此致
XXX法院
申請人:XXX
20xx年xx日
民事抗訴申請書 篇6
申請人(原審被告):_____,_____族,_________年_____月_____日誕生,_____人,_____,現(xiàn)住_____
被申請人(原審原告):_____,_____族,_________年_____月_____日誕生,_____人,_____,現(xiàn)住_____
申請抗訴懇求:
懇求_____人民檢察院依法對xx人民法院(XX)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟懇求。事實和理由:
一、本案的基本領實:
XX年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,XX年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及運用年限。XX年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自變更土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值兀瑢顦湓匀肱c申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達,嚴峻影響了申請人核桃樹正常生長,致使應當掛果的樹遲遲不能掛果,嚴峻影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時避開被申請人受到損失,不得以于XX年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的'小渠,切斷楊樹部分根系以阻擋被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認定事實錯誤。
原審法院認定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。 原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認定本案的事實時卻將本案這一關鍵事實未作認定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關鍵所在。
假如被申請人植樹行為是違法的,那么申請人實行的行為就屬于針對違法行為實行的防衛(wèi)行為,申請人是不擔當任何法律責任的。
假如被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)擔當法律責任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關鍵之一,但原審法院卻將這一關鍵事實未作認定。 而事實是審理此案時,原告供應的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有全部權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當事人對自己提出的主見,有責任供應證據(jù)。”假如當事人對自己的主見不能舉證,將擔當敗訴的風險。在本案中被申請人未供應任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主見自己的權(quán)利。而申請人在審理時供應的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地運用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人供應的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人實行的挖渠屬于防衛(wèi)行為,是不擔當任何法律責任的。
三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。
其理由是:在本案中申請人的行為屬于正值防衛(wèi),而且實行的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不擔當任何法律責任的。 綜上可知,被申請人明知耕地不能隨意變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦,同時在自己不具有運用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是干脆危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違反法律規(guī)定認定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機關抗訴。
此致
敬禮!
_____人民檢察院
申請人:_____
_____年_____月_____日
民事抗訴申請書 篇7
申請人:js,男,x年xx月xx日出生,漢族,地址:xxx
請求事項:申請人不服yt中級人民法院《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],認為該判決完全錯誤,特請求yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由:
申請人js(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某(XX年4月14日患病死亡)三人以前均系某公司,1992年起,三人合伙向公司進行內(nèi)部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內(nèi)向某公司交納管理費。三合伙人之間的大致分工是:施某對外聯(lián)系業(yè)務,甘某對工程進行預算、結(jié)算,js管理財務。由于文化水平比較低,三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議,合伙人之間對合伙事項的管理并不規(guī)范。合伙期間,三人合伙承包了一些工程項目。XX年,由于施某病重去了外地住院治療,XX年4月14日施某死亡,內(nèi)部結(jié)算無法進行。XX年9月,甘某以合伙人內(nèi)部未進行結(jié)算為由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)。
XX年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書》[(xx)貴民一初第y號],貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下,錯誤認為申請人采取以重復做帳,收入不入帳,自寫領條領款等方式侵占合伙人財產(chǎn),應當承擔返還侵占財產(chǎn)的民事責任,錯誤判決由js將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。
申請人js不服一審判決,向yt市中級人民法院提起上訴。XX年6月28日,yt市中級人民法院作出《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],yt市中級人民法院認為原判決認定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。
上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:
1、一、二審認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,申請人js有新證據(jù)足以推翻原判決。
一審認為:“合伙期間,被告(js)采用重復做賬、收入不入帳、自寫領條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元(其中重復做帳為:市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領走人民幣230570.68元)”;二審認為:“上訴人原判決認定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應予維持!币、二審認定的上述事實缺乏證據(jù)證明,特別是認定js借用張某的名義領走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實。1997年,張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領工程款?如果張某沒有領走這筆工款,他豈不是要天天找上門來?這樣明顯的事實,這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時,js向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的23萬多元工程款是由js支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系復印件為由,對此證據(jù)不予認可,F(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復印件交給了js,張某也應愿意接受法院質(zhì)證,該證據(jù)足以推翻原判!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。 ”依此法律規(guī)定,本案應當再審。
2、js曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù),法院拒不調(diào)取。
本案的最關鍵的證人張某,因本人在外地工作,無法出庭作證。二審時,js曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證,但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(五)對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的。”依此法律規(guī)定,本案應當再審。
3、原判決超了出訴訟請求。
本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)。原告的要求是分配利潤100000元,雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”,但訴訟過程中并沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費為2300元,這也是按標的'100000元計算出來的,以后也沒有增加案件受理費——原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決js支付183067。63元,遠遠超出了原告甘某的訴訟請求。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。”依此法律規(guī)定,本案應當再審。
4、同一律師事務所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規(guī)定,一審違反法定程序。
一審時,原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務所的律師,被告js的委托代理人龔某,也是江西某律師事務所的律師:同一律師事務所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關于同一律師事務所的律師不宜擔任同一案件原被告代理人的批復》(司復〔xx〕12號)規(guī)定:“同一律師事務所的律師分別擔任同一案件原、被告雙方代理人的行為,屬于雙重代理,應依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定,對律師事務所予以處罰!彼痉ú俊堵蓭熀吐蓭熓聞账`法行為處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規(guī)定:“律師事務所有下列行為之一的,由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰。”《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》(中華全國律師協(xié)會)第二十八條第二款也規(guī)定:“同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區(qū)只有一律師事務所的除外!币罁(jù)上述規(guī)定,同一律師事務所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。
最高人民法院《第一審經(jīng)濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》(最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過)第13、14條規(guī)定:“審判長核對當事人及其訴訟代理人的身份,并詢問各方當事人對于對方出庭人員有無異議。當事人的身份經(jīng)審判長核對無誤,且當事人對對方出庭人員沒有異議,審判長宣布各方當事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定,可以參加本案訴訟!币来艘(guī)定,審判長應當對訴訟代理人的身份進行核對,只有符合法律規(guī)定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重代理這一違法行為,讓不符合法律規(guī)定的訴訟代理人參加訴訟,可能損害當事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。
《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應當再審。”依此法律規(guī)定,本案應當再審。
綜上所述,本案一、二審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,當事人有新證據(jù)足以推翻原判決,法院拒不調(diào)查收集證據(jù),原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,應當再審。
《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴!睘榫S護合法權(quán)益不受侵犯,特申請yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
yt市人民檢察院
申請人:js
x年xx月xx日
民事抗訴申請書 篇8
申請人:李,男,現(xiàn)住。
被申請人:張,男,現(xiàn)住。
一審被告:李,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項:
申請貴院對濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實和理由:
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
。ㄒ唬┰瓕徟袥Q認定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關系,XX年XX月XX日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于XX年XX月XX日與孫結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫對申請人和一審被告的行為是否追認的情況下,徑行認定該《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
(二)原審判決認定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務的先后順序!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應于結(jié)清該房屋相關費用后,協(xié)助乙方辦理該房相關的更名手續(xù)及房產(chǎn)證!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機關辦理權(quán)屬變更手續(xù)。”從以上可以看出,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的'規(guī)定,在此情況下,雙方應協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,應按合同有關條款或交易習慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習慣確定,而房屋買賣的一般交易習慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應當依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導致認定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認定為有效,進而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴重損害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
法院
申請人:
20xx年xx日
民事抗訴申請書 篇9
請求人:公司甲
住所地:
法定代表人:該公司經(jīng)理
被申請人:公司乙
住所地:
法定代表人:,該公司經(jīng)理
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸!保柏浀绞肇浉矍耙磺匈M用由供貨方負責,到港后的費用由收貨方承擔!,“第一批貨后,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):
1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;
2、收款收據(jù);
3、公司甲的原材料檢驗報表;
4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;
5、武維維20xx年2月14日出具的證明;
6、煤炭化驗單;
7、手機繳費發(fā)票及手機短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的'收據(jù)形式上不相符;第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認為何人;第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認,對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有武維維這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務費,即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務費,繳費人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達到證明該公司是與劉xx聯(lián)系,煤是劉xx的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉xx本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應采納。
民事抗訴申請書 篇10
申請人:xx,男,漢族,xx年xx月xx日出生,山東省xxxx村民,現(xiàn)住xxx區(qū)。
被申請人:xx
地址:xx
請求:請求撤銷
申請人與被申請人因一般糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認為認定事實證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 終審裁定認定事實證據(jù)不足。
終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當時彩霞地毯集團有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、 終審法院適用法律錯誤。
終審裁定認定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認,被代理人才承擔民事責任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認妻子的`簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機關抗訴。
此呈
xx法院
申請人:xx
xxx年xx日
民事抗訴申請書 篇11
申請人:,男,漢族,51歲,初中文化,,系被害人呂某某之父
申請人:女,漢族,51歲,住址同上,系被害人呂某某之母親
抗訴請求:
1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字號刑事判決書向北京市高級人民法院提出抗訴
2、請求對被告人阮振兵判死刑立即執(zhí)行
3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
民事抗訴申請書 篇12
民事抗訴人(原告):XXX
被抗訴人(被告):XXX
抗訴事由:XXX
經(jīng)過多次上訴和申訴,本案最終判決中出現(xiàn)某些無法合理解釋的問題。故向貴院提出抗訴申請。請求撤銷原判決,重新審理本案。
一、證據(jù)不足
原判決書所宣判的證據(jù)缺乏充分的支撐,證據(jù)不足或證據(jù)匯聚的事實經(jīng)不起推敲,反而存在明顯的矛盾,應重新審理本案。
二、法律適用錯誤
原判定中所應用的.法律存在明顯錯誤,嚴重影響該案的審理,因此應重新鑒定相關法條并加以適用。
三、審判程序未依法運作
原判決書所根據(jù)的證據(jù)和法律未按照原先規(guī)定的程序進行,而是未遵循合適的證據(jù)標準和法律程序,應重新根據(jù)實質(zhì)性調(diào)查結(jié)果和相關證據(jù)互為支持的原則進行審理和裁定。
以上是對原判決書的三個主要被抗議點,詳見附件一——[證據(jù)清單]。
附件:
1、證據(jù)清單
2、相關法律法規(guī)
3、抗訴人聯(lián)系方式
本文所涉及附件如下:
附件一:證據(jù)清單
附件二:相關法律法規(guī)
附件三:抗訴人聯(lián)系方式
本文所涉及的法律名詞及注釋如下:
證據(jù)不足:指在判決過程中,證據(jù)量不足以確證事實。
法律適用錯誤:指在判決過程中,法院所應用的法律與實際情況不符。
審判程序違規(guī):指在審判過程中,法院未遵守相關審判程序。
附:本文檔在實際執(zhí)行過程中可能遇到的困難及解決辦法:
最大的困難在于需要確保所有的證據(jù)和材料都能正確收集和處理。為此,需要盡可能多地收集材料并在審理過程中做出正式判決。同時,應注意避免過于注重法律的條文,而應更多地關注實際案件的情況。對于若干涉及程序違規(guī)的案件,需要認真分析和梳理涉及的重要節(jié)點和相關規(guī)定以確保整個審判過程的合理性。
民事抗訴申請書 篇13
申請人(原審原告):韋,男,1963年1月11日出生,壯族,農(nóng)民,住XX縣瑤族鄉(xiāng)XX村XX41號,聯(lián)系電話:
被申請人(原審被告):梁,男,1969年8月出生,壯族,農(nóng)民,住XX縣XX鄉(xiāng)XX村。 申請人因人身損害賠償一案,不服XX縣人民法院(20xx)田民一初字第355號民事調(diào)解書,申請再審。
人在幫工過程中從二樓摔下來,造成右股骨頸骨折。事后,被申請人并未及時將申請人送往醫(yī)院治療,而是將其送到定安私人診所用草藥醫(yī)治。20xx年6月12日,經(jīng)右江司法鑒定中心鑒定,原告的傷殘等級為六級傷殘。20xx年6月16日,申請人起訴至XX縣人民法院,要求被申請人賠償醫(yī)藥費、殘疾賠償金等各種費用共計元。法院開庭審理了此案,法院認為案發(fā)是20xx年12月30日,已過了訴訟時效,就動員申請人與被申請人調(diào)解,申請人擔心超過訴訟時效,法院駁回其起訴,到時一分錢都拿不到,就與被申請人簽訂了調(diào)解協(xié)議,被申請人賠償申請人各種費用5000元。
申請人認為,《最高人民法院關于民法通則的司法解釋》第168條規(guī)定:“人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間,傷害明顯的,從受傷害之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診并能證明由侵害引起的.,從傷勢確診之日起算!贝藯l中的“受傷害之日”不能只是簡單地理解為事發(fā)當天,而應理解為治療完畢或治療費用能夠確定之日,因為人身損害賠償不僅要有損害事實,還要有具體的賠償數(shù)額,而要有確切損害數(shù)額就離不開醫(yī)院的診斷和治療,造成傷殘的,還應有傷殘鑒定才能確定賠償數(shù)額。因此,從該案的具體情況看,訴訟時效的起算應當從做出傷殘鑒定之日起算,即從20xx年6月12日起算,而不是從20xx年12月30日起算。
此致
山東省高級人民法院
申請人:
年 月 日
民事抗訴申請書 篇14
申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區(qū)四公里小學教師,住南岸區(qū)四公里xx學院教師宿舍xx棟xx號。
被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區(qū)四公里小學校,住所地南岸區(qū)四公里廣黔路75號。
法定代表人xxx,該校校長。
申請事項
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由
一、二審判決認為學校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認為,學校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。
其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負返還該辦公用品的義務。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認為學校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據(jù)最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當事人另行舉證證明。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的`是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學校對教師的行政處分,而不是學校因教師侵害了學校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
二、申請人主張的是特定物的所有權(quán),原判并未證明附著了教案的教案本的所有權(quán)仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應歸還是錯誤的
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關系,導致了文不對題的判決結(jié)果。
需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務,但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關系上就沒有改變。如果說學校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學校以實現(xiàn)學校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。
三、原判認定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認定錯誤,而且系越權(quán)行為,應依法糾正
本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷。
綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
此致
重慶市人民檢察院第一分院
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