實踐合同匯編8篇
隨著法律觀念的深入人心，能夠利用到合同的場合越來越多，簽訂合同也是非常有必要的行為。相信很多朋友都對擬合同感到非�？鄲腊�，下面是小編為大家整理的實踐合同8篇，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。
實踐合同 篇1
一、 什么是實踐合同，哪些合同是實踐合同？
二、 什么是要式合同，哪些合同是要式合同？
三、 什么是從合同，哪些合同是從合同？
四、 哪些合同是合同法上的有名合同？
五、 什么是要約，要約的有效要件是什么？
六、 什么是承諾，承諾的有效要件是什么？
七、 承諾的生效，撤回與撤銷
八、 什么是締約過失責任？
九、 合同的形式有哪些？
十、 合同的效力分哪幾種
十一、 哪些情形下合同無效，哪些情形下合同可撤銷？ 十二、 無效合同怎么處理，可撤銷合同怎么處理？ 十三、 什么是不安抗辯權，如何行使不安抗辯權？ 十四、 如何行使代位權，如何行使撤銷權？
十五、 什么是違約責任？合同既約定違約金，又約定定金，一方違約時如何適用？
十六、 哪些是約定擔保，哪些是法定擔保？
十七、 什么是保證擔保，什么是反擔保？
十八、 抵押合同何時成立。抵押權何時生效：
十九、 質(zhì)押合同何時成立。質(zhì)押權何時生效：
二十、 留置權如何行使？
二十一、 比較不可抗力和情勢變遷
質(zhì)押合同及抵押合同中合同成立與生效的'問題
抵押合同什么情況下合同會成立會生效什么情況下不會成立和生效
兩者有什么區(qū)別有什么不同有什么關聯(lián)起到什么作用根據(jù)法律規(guī)定，兩種合同都是在雙方約定的生效時間生效，一般就是合同簽訂之時起生效。只不過你的問題可能是要問：質(zhì)押權什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效？抵押權什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效？
1.質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。（物權法212條）那也就是說不交付就不生效。
2.抵押權分情況：(1)不動產(chǎn)抵押，抵押權自登記時設立�！粍赢a(chǎn)抵押不登記不生效。
(2)生產(chǎn)設備、原材料、產(chǎn)品、半成品，或者交通運輸工具，或者正在建造中的船舶、航空器，或者浮動抵押，抵押權自合同生效時設立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人.——這些東西不登記仍然生效，只是不能取得對抗善意第三人的效力。
兩者的區(qū)別在于一個以交付為生效要件，另外一個以登記為生效或者對抗要件。
實踐合同 篇2
用人單位需充分理解勞動合同法關于試用期的規(guī)定，避免在實踐中違法約定試用期。
《勞動合同法》第83條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。用人單位違法約定試用期的情形一般有以下幾種：
(1)用人單位約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限
比如：小張與公司簽訂了2年期限的勞動合同，合同中約定試用期為6個月，試用期工資為3000元，試用期滿后，工資為3500元。這就是約定的.試用期超過法律規(guī)定的最長期限的案例。勞動合同法規(guī)定，勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月。本案中小張與公司簽訂的勞動合同期限為2年，按照法律規(guī)定試用期不得超過2個月。因此，小張可以向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門責令用人單位改正。假如該試用期已經(jīng)履行了5個月，則用人單位應當從第3個月開始每月按照3500元的標準支付小張賠償金10,500元(3500元×3個月)，該賠償金不包含用人單位已經(jīng)支付的工資15,000元(3000元×5個月)。
(2)同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期
勞動合同法規(guī)定同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，如同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期的，視為違法約定試用期，勞動行政部門可責令改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
(3)用人單位在以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者期限不滿3個月的勞動合同中約定試用期
《勞動合同法》第19條第3款規(guī)定：“以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。”如果用人單位在以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者期限不滿3個月的勞動合同中約定試用期，則應當承擔違法約定試用期的法律后果。
(4)用人單位在勞動合同中僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的
《勞動合同法》第19條第4款規(guī)定：“勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限�！比绻萌藛挝慌c勞動者簽訂一個單獨的試用期合同，或者用人單位與勞動者簽訂的勞動合同期限與約定的試用期相同的，均為違法約定試用期。
實踐合同 篇3
傳統(tǒng)民法理論以是否以交付標的物為生效要件，而將合同劃分為諾成合同和實踐合同，諾成合同是指當事人意思表示一致即告成立且生效的合同。實踐合同是指除當事人意思表示一致外，須以實際交付標的物才能生效的合同。區(qū)分諾成合同和實踐合同的法律意義在于：諾成合同與實踐合同的生效要件不同。諾成合同是雙方當事人意思表示一致，合同即發(fā)生效力，雙方當事人即受合同的約束。而實踐合同在交付標的'物前，合同成立而未生效、對當事人不具有約束力。
《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第一百八十五條規(guī)定：贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同是諾成合同還是實踐合同，各國立法上有不同的規(guī)定，我國學者也有不同的主張。前蘇聯(lián)和東歐一些國家的立法一般規(guī)定贈與合同為實踐合同，而德國、日本等一些大陸法系國家的立法則規(guī)定贈與合同為諾成合同�，F(xiàn)《俄羅斯聯(lián)邦民法典》也將贈與合同作為諾成合同，該法在第572條中規(guī)定：如果允諾是以適當形式含有在將來無償移轉財產(chǎn)或者權利于特定人或者解除某人的財產(chǎn)性義務(允諾贈與)，視為贈與合同并對允諾人有約束力。
在我國《合同法》頒布前，學者中雖然有兩種不同主張，但在實務中一直認為贈與合同是實踐合同，只有贈與人將贈與物交付給受贈人，贈與合同才能成立。在《合同法》起草過程中，對贈與合同是否以交付贈與物為成立要件也仍有爭議。一種意見認為，贈與合同應為實踐合同，自標的物交付時成立;否則，當事人間接達成贈與的合意就成立贈與合同，如果贈與人不履行贈與義務，就要受強制執(zhí)行，則對贈與人不公平，并且也會因此而使贈與人不愿作出贈與的表示，減少贈與。另一種意見則認為，若贈與合同為實踐合同，則贈與人作出贈與的意思表示后可不受任何約束，不僅不符合誠實信用原則，而且會使受贈人因相信贈與而作接受贈與的準備，付出的費用得不到救濟，這對受贈人顯然不公平。
目前，有一種觀點認為，我國《合同法》對贈與合同的實踐性或諾成性是采取了兩分的方法加以規(guī)定，即一般的贈與合同原則上規(guī)定為實踐性合同，而將具有社會公益、道德義務性的贈與以及經(jīng)過公證的贈與合同規(guī)定為諾成性合同。其理由在于，在一般的贈與合同中，贈與人不交付贈與物的，受贈人不得要求交付，既然不得要求交付，贈與在沒有履行前就沒有實質(zhì)上的約束力，等于合同沒有成立。筆者認為，這種理解是不合適的。因為，《合同法》第一百八十六條明確規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與�！奔热皇恰俺蜂N贈與”就說明贈與合同已經(jīng)成立。如果將一般贈與合同理解為實踐性合同，那么，在財產(chǎn)權利轉移前，贈與就不能成立，也就不存在撤銷問題了。因此，贈與合同應為諾成合同，同時也允許贈與人在一定條件下可撤銷贈與。
實踐合同 篇4
改革開放以來，我國在建筑業(yè)方面的發(fā)展有目共睹，其主要原因就是相關法律法規(guī)的完善“無規(guī)矩不成方圓”，我國逐步形成了以《合同法》,《招標投標法》,《建筑法》為三大支柱，以《建設工程勘察設計管理條例》，《建設工程質(zhì)量管理條例》等及相關部門規(guī)章、地方性法規(guī)、規(guī)范性文件為輔助的建筑法律基本體系的良好局面。建設工程施工過程中，有很多與法律適用相關的問題出現(xiàn)，導致了雙方當事人在合同爭議在出現(xiàn)之后，不知如何解決的尷尬局面。本文就在建筑合同糾紛中出現(xiàn)的司法實踐的問題展開了探討，并給出了相關的法律建議。
一、建設合同中出現(xiàn)的適用法律問題
(一)非法轉包的合同
相關建筑管理法規(guī)規(guī)定，建筑安裝工程承包合同的承包方將部分工程承包給其他單位是合法的，在法律上是允許的，但完全將工程承包給其他單位，這種行為在法律上就是不被允許的。有的單位非法將工程轉包，只為坐收漁翁之利形成了有關工程承包合同最終無效的局面。對于這些在法律上無效的建筑安裝工程承包合同的處理方式，應采取相關法律手段，根據(jù)有關規(guī)定，對無效合同的財產(chǎn)后果以及責任方進行處理。相關的處理方式大致分為三種，其中，經(jīng)濟處理方式上還包括了賠償、返還和追繳。在建筑安裝工程承包合同認定為無效之后，由于所涉及的當事人眾多，較為復雜，還有財產(chǎn)后果嚴重這一緣由，在處理這類案件之時，必須要在運用了上述原則的前提下，注意如下的:第一，要小心謹慎運用“返還”這一原則，建筑安裝工程的承包合同項目是動態(tài)的，有時相關的合同雖己無效，但部分甚至全部都己履行完畢，己建工程再重新返還是無法完成的。在這里，除了相關租賃的設備以及提前收取的作為預收的工程款項可以返還之外，其他的項目要對所采用的賠償方式引起注意。第二，賠償金額的計算要按照實際原則，賠償款項的額度應包括實際的與可以得到的利益的減少的數(shù)量。建筑過程中，工期效益是承包人最為看重的:施工進度的快慢與質(zhì)量的優(yōu)劣是人去完成的，不會成為財產(chǎn)的表現(xiàn)形式，在計算賠償額度之時，不能把可得利益的損失忽略掉。
(二)在經(jīng)營范圍之外的承包
建筑施工企業(yè)必須要嚴格按照審定后的企業(yè)等級所規(guī)定的范圍內(nèi)承包項目工程，接受后的工程項目的分包單位，也不能再自行進行分包處理。四級以及四級之內(nèi)的承包工程需要按照所在企業(yè)的資質(zhì)范圍之內(nèi)進行承包。相關建筑個體商戶，也必須在核定后的營業(yè)范圍內(nèi)進行施工，不能進行擴建以及改變房屋結構。如若合同約定違反了以上規(guī)定，則視為該建筑企業(yè)不具備承包能力，合同則無效。承包人在經(jīng)營范圍之外的承包，在法律上是不被允許的。
二、如何處理建設合同糾紛中出現(xiàn)的問題
(一)建設工程期間的合同終止糾紛的管理
若承包人違約，使業(yè)主被迫終止與承包人之間的合作關系時，承包人需承擔因此產(chǎn)生的額外的'增加的費用和合同中所列出的其他費用。業(yè)主有權暫停與承包人之間的合作，并停止向承包人支付任何款項，在工程缺陷責任期滿后，再通過監(jiān)理工程師查明承包人施工和完成此項工程與修復缺陷應結算的費用，經(jīng)過確認后，方可生效。若業(yè)主違約，使承包人與業(yè)主終止了施工合同時，業(yè)主應向承包人支付在終止日期之前完成了的全部工程的費用及相關承包人應獲得的費用。
(二)施工合同的管理
業(yè)主方面，要全權負責提供施工圖紙、組織技術交底，并要敦促設計單位派出相關技術人員進行技術服務，來解決建筑施工過程中發(fā)生的一切問題。承包人在接收合同之后，要仔細檢查核對后，合同就自然形成有效性，合理性。承包人應全面了解合同內(nèi)容，業(yè)主要嚴格按照合同的條目進行管理工作。
(三)國家干預，依法管理
有關部門應根據(jù)我國國情和社會現(xiàn)狀制定有關法律法規(guī)。建筑工程施工合同程項目管理的重要過程之一，所以在建筑工程糾紛中，有關司法實踐問題的討論是至關重要的，違規(guī)者，有關部門要根據(jù)法律條文對其進行行政處分或取消合作意向，終止合同。同時，國家有關部門要加強管理職能，實行國家干預，需要對不合理的項目進行依法制裁。應當提出對于建筑工程合同糾紛這一事項的有針對性的司法實踐建議。在審理案件之時，國家應加大對建筑合同糾紛此類案件的審理力度。應秉承公平公正地原則，保證當事人的合法權益不被侵犯。
三、結語
隨著房地產(chǎn)事業(yè)在我國的高速發(fā)展，法院方面以及各個仲裁機構在建設合同糾紛的案件處理的數(shù)量上也越來越多，這說明了我國在建筑合同糾紛方面的法律法規(guī)還不完善，有關部門應根據(jù)我國國情和社會現(xiàn)狀制定有關法律法規(guī)。建筑合同糾紛類的法律關系較為復雜，因此司法裁判者更應公平、及時、公正的審理案件，在法律范圍內(nèi)，保護當事人的合法權益，既規(guī)范了建筑市場秩序，又促進了建筑事業(yè)的良性發(fā)展。
實踐合同 篇5
由于對實踐合同含義的不同理解，導致了學者對中國《合同法》有名合同中究竟有幾種是實踐合同的不同認識。
贈與合同
在《合同法》頒布之前，中國立法對贈與合同沒有具體規(guī)定，但從最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》的司法解釋中可知“贈與關系的成立，以贈與財產(chǎn)的交付為準�！痹谖覈贤ǖ钠鸩葸^程中，立法者對贈與合同是實踐合同還是諾成合同存在爭論，最終合同法拋棄了要物性與諾成性的爭論，規(guī)定“贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前，可以撤銷贈與，但具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同不適應前款規(guī)定。”據(jù)此，有學者認為“中國《合同法》對贈與合同的實踐性與諾成性采取了兩分法，將一般的.贈與合同（不區(qū)分書面贈與和口頭贈與，但不包括具有社會公益和道德義務性質(zhì)的贈與，經(jīng)過公證的贈與）原則上規(guī)定為實踐合同；而將具有社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同以及經(jīng)過公證的贈與合同為諾成合同�！敝袊贤ㄎ疵鞔_規(guī)定以贈與財產(chǎn)的移交作為贈與合同的生效要件，所以贈與合同是諾成合同。
運輸合同
關于運輸合同是諾成合同還是實踐合同，學者中有不同的看法。一種觀點認為：“運輸合同一般為諾成合同，但以托運單、提單代替書面運輸合同的，因承運人往往需要收取貨物并核查后才能簽發(fā)提單或在托運單上蓋章，故這類合同應為實踐合同”。另一種觀點認為：“客運合同為實踐合同，貨運合同為諾成性合同�！边�有一種觀點認為：“運輸合同為諾成合同，但雙方當事人另有約定的除外。”運輸合同為諾成合同。因為，第一如果認定運輸合同為實踐合同，則承運人在同意托運而未實際交付貨物前，合同并不生效。即使其后對托運人交付的貨物不予接受和托運，也不承擔違約責任，這樣對托運人是極不公平的，會嚴重影響托運人和收貨人的生產(chǎn)經(jīng)營活動。同樣，若托運人不交付貨物，即使承運人已為托運作了準備，也不能追究托運人的違約責任，則會影響承運人的營業(yè)。將運輸合同規(guī)定為諾成合同，符合了現(xiàn)代化社會中專業(yè)化的要求，保護了托運方和承運方的共同利益。第二，提單和客票并不是合同的標的物，而只是運輸合同存在的證明，因此不能將提單和客票的交付視作運輸合同生效的條件。綜上所述，運輸合同應為諾成合同。
保管合同與自然人之間的借款合同
保管合同與自然人之間的借款合同被我國學者公認為實踐合同。既然將這兩類合同歸為實踐合同則這兩類合同必然具有某種內(nèi)在的共性，需要法律加以特殊的規(guī)定。但卻未發(fā)現(xiàn)這兩種合同之間的內(nèi)在共性。唯一使這兩種合同與其他有名合同相區(qū)分的特征是“交付物才成立或生效”，這種共性的缺乏與特征的存在顛倒了因果關系的邏輯性。而且，中國合同法中對保管合同與自然人之間的借款合同規(guī)定有所不同。根據(jù)中國《合同法》第367條“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外。”而《合同法》第210條“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效�！币驗閷说奈锏慕桓兑暈楹贤闪⒌臈l件與我國合同法中關于合同成立的規(guī)定相沖突，所以建議修改中國《合同法》第367條為“保管合同自保管物交付時生效，但當事人另有約定的除外�！�
實踐合同 篇6
一、商品房買賣合同的效力問題
對商品房預售合同的效力問題，最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及最高人民法院有關領導對該規(guī)定所作的說明已作了較明確的闡述，容易理解，操作性較強。但對于商品房現(xiàn)售的條件，法律和行政法規(guī)未作明確規(guī)定，對現(xiàn)售合同的效力問題，上述司法解釋亦未作規(guī)定。實踐中對此有不同認識。若將《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十七條規(guī)定的未依法登記領取產(chǎn)權證書的房地產(chǎn)不得轉讓（當然包括商品房買賣）作為強制性規(guī)定理解，則商品房現(xiàn)售合同生效條件應為房地產(chǎn)依法登記領取權屬證書。但上述理解顯然與建設部《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件不符。
若不作上述理解，則違規(guī)開發(fā)的商品房，只要已竣工，只要不具備導致合同無效的其它事實，買賣即為合法有效的合同而受法律保護，不利于保護消費者的權利，因為沒有行政法規(guī)和法律對商品房現(xiàn)售條件作其出限制性規(guī)定，《商品房銷售管理辦法》只是部門規(guī)章。筆者認為，在商品房現(xiàn)售合同的效力問題上，我國法律存在漏洞，急需相關的立法和司法機構作出補充。筆者主張，在目前的法律框架內(nèi)，可以將《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件與《中華人民共和國合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定結合起來作為商品房現(xiàn)售合同的生效條件，如商品房不符合《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的條件，則可以商品房買賣合同損害社會公共利益為由，援引《中華人民共和國合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定確認其無效。如此補充現(xiàn)有法律的漏洞。
二、商品房買賣合同的分類
這是每個審判員審理商品房買賣合同案件時首先要解決的問題。
關于商品房買賣合同的分類，對行政執(zhí)法和司法最有影響和意義的分類是分為商品房現(xiàn)售和商品房預售兩種。這是根據(jù)商品房開發(fā)建設過程并結合合同成立時間對商品房買賣合同進行的分類。鑒于有關法律和司法解釋對上述兩種合同的生效條件等分別作出了規(guī)定，上述合同分類問題的影響則直接及于法律適用和合同效力的認定，決定著案件審理的方向。根據(jù)建設部制定的《商品房銷售管理辦法》第三條的規(guī)定，商品房現(xiàn)售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售給買受人，并由買受人支付房價款的行為；商品房預售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設中的商品房預先出售給買受人，并由買受人支付定金或者房價款的行為。
對于已竣工未驗收和驗收未達合格標準的商品房，其買賣合同應按預售還是按現(xiàn)售處理，筆者認為，將上述商品房按現(xiàn)房處理、歸于不符合法定條件的現(xiàn)房更符合我國法律區(qū)分現(xiàn)房和預售的初衷：允許房地產(chǎn)開發(fā)商預售商品房是為了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能在工程建設過程中取得部分資金，且該資金必須用于工程建設；預售是一種特殊的銷售，預售的商品房至少還在建設中。上述理解亦符合國人對現(xiàn)房和期房的一般理解：蓋好了的房子是現(xiàn)房，尚未施工和正在施工的房產(chǎn)為期房。基于此，筆者主張將上述房產(chǎn)的買賣糾紛適用現(xiàn)售合同的相關規(guī)定調(diào)整，其結果是區(qū)分預售和現(xiàn)售以工程是否竣工為據(jù)。這其中實際隱含著已竣工未驗收或驗收不合格的房產(chǎn)是不符合法定入市條件的現(xiàn)房這一觀念，和合法與不合法的合同只要種類相同即適用相同的法律規(guī)范的理念。
三、因房屋存在質(zhì)量問題解除合同的條件
房屋主體質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格應解除合同，因法有明文規(guī)定，現(xiàn)在審判實踐中已是共識。但對一般房屋質(zhì)量問題達到什么程度，當事人可以請求法院解除合同，實踐中卻存在很大分歧。最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因房屋質(zhì)量問題嚴重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。該條顯然是對《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項規(guī)定的解除合同的條件，即“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”在商品房買賣合同中的解釋和應用，但商品房質(zhì)量問題到什么程度為“嚴重影響居住使用”？該條解釋的可操作性不強，依賴于法官的自由裁量。有人認為，商品房正常的“居住使用”主要以安全為標準，只要房屋能安全的居住使用，其它質(zhì)量問題不會嚴重影響居住使用；其他人認為，“居住使用”不僅以安全為條件，與房屋價值相應的舒適和美觀亦是正常居住使用的標準，如房屋不具備與其價值相應的舒適和美觀程度，亦應認定為嚴重影響居住使用。筆者同意第二種觀點。
四、關于商品房買賣合同締結過程中欺詐行為的認定
在商品房買賣活動中進行欺詐和惡意違約的要承擔最高至雙倍購房款的懲罰性賠償責任，是最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定中的亮點。上述規(guī)定是根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權益保護法》的相關規(guī)定確定的，明確了雙
倍賠償在商品房買賣糾紛中的適用范圍，防止其運用的任意性，對于正確維護開發(fā)商和消費者雙方的利益起到了一定作用。實踐中，因惡意違約行為客觀性較強，較易審查和認定；而對于欺詐行為如何認定，實踐中審判人員的認識不一。筆者認為，上述司法解釋中的欺詐行為源于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》對欺詐行為的規(guī)定。根據(jù)上述法律及相關司法解釋的規(guī)定，欺詐行為主要可以劃分為兩類：即故意隱瞞真實情況和虛假陳述。在上述兩種欺詐行為中，虛假陳述是作為，客觀性較強，當事人舉證不易，但法院認定不難，在此不作論述。對于故意隱瞞真實情況如何理解和認定，爭論很多。根據(jù)王利明教授的觀點（見王教授所著《違約責任論》有關內(nèi)容），有義務告知對方真實情況而故意不告知，應認定為故意隱瞞，并提出認定故意隱瞞的關鍵是確定是否有義務向?qū)Ψ疥愂稣鎸嵤聦�。筆者認為，上述觀點從理論上為我們確認隱瞞行為，提供了簡明和可操作的.規(guī)則。
但王教授未對如何認定“故意”發(fā)表意見。筆者認為，按一般的理解，故意隱瞞顯然不包括不知道或因過失而未告知的情況。應該承認，存在由于過失而隱瞞真實情況的可能。這就要求查明當事人的主觀情況，如是否知道或應當知道真實情況，結合法律是否確定其有告知此真實情況的義務，若均是確定的，而當事人未告知，并造成對方陷入錯誤認識，則可認定欺詐行為成立。欺詐行為一般較難認定，但筆者認為，有關的法條上有“故意”二字，就應該如此理解和操作，查明不了，依法不予認定即可，但不能推定。
五、審判實踐中的幾點做法：
1、對開發(fā)商開發(fā)的房屋質(zhì)量問題，審理時把握“是否根本違約”這一關鍵。如果存在房屋主體結構質(zhì)量不合格不能交付使用、因房屋質(zhì)量嚴重影響正常居住使用等根本違約情形的，可以判決退房并賠償損失。在審判實踐中遇到的多數(shù)案件是開發(fā)商違約但不構成根本違約的，如一般質(zhì)量問題、面積存在少量誤差等，這種房屋質(zhì)量問題被發(fā)現(xiàn)時，多數(shù)消費者已經(jīng)入住，有些已經(jīng)對房屋進行了裝修，如果判決退房，會使雙方損失擴大，可判決開發(fā)商對房屋進行維修或進行賠償，從而最大限度地維護社會穩(wěn)定和秩序。
2、在不能交付或不按期交付商品房糾紛的處理上，著重保護預購方的合法權益。在商品房預售合同糾紛中，預售方不能交付或不按期交付商品房的糾紛也占有相當大的比例。這種糾紛的形成原因是多方面的。有的是因為預售方的建房資金不到位而引起的，有的是因為預售方將商品房轉賣給第三人引起的，等等。對于這類糾紛，較難處理的問題是判定繼續(xù)履行合同還是解除合同。在預售方不能按合同交付房屋的糾紛中，多數(shù)預購方都要求預售方退還房款（解除合同）并承擔違約責任。當然，也有的預購方要求預售方繼續(xù)履行合同并承擔違約責任。對于這類糾紛，在堅持合同效力的前提下，切實維護預購方的合法權益。一方面，在預售方有能力繼續(xù)履行合同的情況下，應當要求預售方繼續(xù)履行合同并承擔違約責任。否則，如果判定解除合同，退還房款，則可能由于預售方無力退款而使預購人的合法權益得不到保障；另一方面，在預售方?jīng)]有能力繼續(xù)履行合同的情況下，而預售方又有足夠的資金可以退還房款的，則可以解除合同，退還房款并承擔違約責任。如果預售方既無繼續(xù)履行合同的能力，又無退款的能力，則可以采取一定的保全措施，以保護預購方的合法權益。在這種情況下，應當判決解除合同，責令預售方承擔違約責任，并對預售方已建的商品房或土地使用權依法進行強制拍賣，以拍賣的價款退還預購方的房款。
3、抓爭議的主要焦點。商品房買賣糾紛案件，當事人會有幾種乃至十幾種訴訟請求。在調(diào)解時，抓住主要矛盾，有的放矢地做工作，才有調(diào)解成功的可能。如我院審理的李某等商戶訴黑龍江長宏房地產(chǎn)有限公司商品房買賣糾紛一案，原告提起的訴訟請求有十一項，但經(jīng)過與合同對比分析，合法的請求只有三項，而在這三項的合法請求中最主要的是支付預期交房違約金。抓住這個主要爭議焦點，法官有針對性地做雙方當事人的工作，很快促成雙方達成調(diào)解協(xié)議。
實踐合同 篇7
一、合同漏洞的概念及產(chǎn)生的原因
（一）、合同漏洞的概念
合同漏洞是指當事人在合同中對于合同條款沒有約定或者約定不明確的現(xiàn)象。具體來說，一是合同的內(nèi)容存在遺漏，即對一些合同的條款，在合同中并沒有作出規(guī)定，例如合同中缺少對質(zhì)量條款的約定。二是合同中的約定不明確，或者約定前后矛盾。一般來說，合同漏洞是當事人在訂立合同時所不知道的，且在合同中也沒有規(guī)定填補漏洞的方法，如果在締約時已經(jīng)知道而故意不予規(guī)定，尤其是已經(jīng)在合同中規(guī)定了填補漏洞的方法，則不能視為合同漏洞。例如，當事人在買賣合同訂立時，因為考慮到市場價格在交貨時會急劇波動，因此在合同中并沒有規(guī)定明確的價格，而只是規(guī)定價格隨行就市，這就是我們通常所說的"活價條款"�；顑r條款雖未設定具體的價格，但實際上當事人在締約時已經(jīng)意識到這種情況，且約定了確定價格的方法，此種情況并不屬于合同漏洞。嚴格地說，合同漏洞的存在一般不應影響合同的成立。按照王澤鑒先生的觀點，"此多屬契約非必要之點"，如果合同的必要條款出現(xiàn)漏洞，則可能因為該條款的欠缺而導致合同不能成立。在合同根本不成立的情況下，也就不存在所謂的合同漏洞問題，更沒有必要對漏洞進行填補了。只有在當事人對合同的非必要條款未作出規(guī)定或約定不明確的情況下，則可以認定合同已經(jīng)成立，法院可以依據(jù)合同的性質(zhì)、交易習慣以及法律的任意性規(guī)范作出解釋，從而填補合同的漏洞。
（二）、合同漏洞產(chǎn)生的原因
合同是當事人通過合意對于其未來事務所作的安排，而合同的訂立需要通過一定的文字表達來規(guī)定合同的內(nèi)容。但正如美國學者凱納普所指出的“文字都是用來表達人們的思想的符號，但文字作為人們表達思想的工具并非是十分完美的，因為某人使用某個用語可能并未表達其真實的用意，甚至人們使用相同的用語所表達的意思截然不同，對合同來說同樣如此。同時，由于當事人在訂立合同時，不能對未來發(fā)生的各種情況都作出充分的完全的預見，當事人即使具有豐富的交易經(jīng)驗和雄厚的法律，也不可能在合同中將其未來的各種事務安排得十分周全，所以在合同中出現(xiàn)某些漏洞，甚至某些條款的規(guī)定不明確是在所難免的。還要看到訂約當事人需要通過一定的用語表達合同的內(nèi)容。但由于各方面的原因，締約當事人對某個條款和用語也可能會產(chǎn)生不同的理解和認識，從而發(fā)生爭議。在實踐中，合同漏洞產(chǎn)生的主要原因有以下三個方面：一是合同當事人的有限理性。由于個人各方面的局限性和外在世界的不確定性、復雜性，人們無法在事前把與合同相關的信息都能寫到合同的條款中。二是當事人對非必要內(nèi)容沒有表示，或者當事人對非必要內(nèi)容有表示，但沒有達成一致，同意留在合同成立后繼續(xù)商議；三是由于合同訂立與履行存在交易成本，人們所簽訂的合同在許多方面將是不完全的，締約各方將會理性地漏掉許多意外事件，這要比把許多不大可能發(fā)生的事件考慮進去要經(jīng)濟得多。所上的各種原因就會造成合同執(zhí)行時解釋方面的爭議，所以需要確立合同解釋和合同漏洞填補方面的規(guī)則來解決這個問題。
二、合同漏洞填補的基礎
合同是反映經(jīng)濟交易的法律形式，其所蘊含的是法律維護下的個人自尊及自信，即個人可依據(jù)其自由意思，與自己所選擇的相對人締結合同，創(chuàng)造規(guī)制彼此權利義務關系的規(guī)范。大陸法系學者認為合同是民事主體之間設立、變更、消滅民事權利義務關系的協(xié)議；英美法系學者認為合同是一個或一系列允諾，違反該允諾將由該法律給予救濟，履行該允諾是法律所確認的義務。傳統(tǒng)合同法理論以合同自由原則支配下的合意或?qū)r為中心。在大陸法上，合意是理性的'同義詞，表明人類有天賦的自由憑自己的理性意愿建立合同關系。而在英美法系，對價是理性的外化物，人們之間是否受合同的約束完全要看雙方的允諾之間是否存在著一個表明等價交換的關系的對價，合同關系全靠對人們的意思的解釋來決定。因此，傳統(tǒng)合同基于合意的理念，認為合同關系是存在有效合同的當事人之間的民事法律關系，不存在合同就不能產(chǎn)生合同責任，沒有合同約定就沒有合同義務，也即當事人不應當被他所不曾同意接受的義務所約束。但是，合同漏洞補充是法官依據(jù)裁判權，對合同欠缺條款進行完善，根據(jù)補充的合同內(nèi)容來決斷當事人的權利義務糾紛，當事人受到了自己合同中所沒有意思表示的調(diào)整。大陸法系采取“推定的意思表示”說，英美法系采取“合同默示條款”說來解決合同漏洞補充與意思自治之間的矛盾。
推定的意思表示說與事實有不符之處，第一，當事人的真實意思必須根據(jù)意思表示時的情形確定。推定當事人對合同的訂閱存在意思表示，這是一種事后由判斷者作出附加前提條件的假定，實際上改變了當事人意思表示時的情形。第二，合同漏洞完全是因為交易條件的不可預測不可證實而發(fā)生的時候，當事人對合同漏洞不可能有意思表示或已經(jīng)存在意思表示，無法進行意思表示推定。如活價條款，當事人對價格條款事前達成了協(xié)議，只不過該條款需要事后的補充。又如購買河蚌后發(fā)現(xiàn)珍珠，買賣雙方不可能事前知道河蚌中有珍珠，從而對珍珠的歸屬有所意思表示。合同默示條款說也存在同樣的問題。所以，本文認為，合同漏洞補充的基礎的是合同關系的擴大。
現(xiàn)代合同理論為了公共利益和社會秩序，規(guī)定了誠實信用原則以限制合同自由。誠實信用原則促使了合同關系的擴大，具體在兩個方面。第一，不存在有效合同的當事人之間產(chǎn)生合同責任，如締約過失責任。傳統(tǒng)合同理論認為在合同訂立過程中，合同一方因他方的過錯造成的損失，不能歸屬于合同責任，應當適用侵權責任或不當?shù)美�。而現(xiàn)代合同理論則認為訂立合同的雙方在接觸后，相互之間就產(chǎn)生了信賴關系，締約過失有誠實信用原則，損害了另一方的信賴利益，應當承擔締約過失責任。第二，合同的權利義務不再局限于合同條款的明確約定，如根據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生了附隨義務。合同當事人即便沒有在合同中約定也要承擔合同法規(guī)定的附隨義務，否則就應當承擔合同責任。因此，在現(xiàn)代合同理論中，合同責任因誠實信用原則得到了擴張。誠實信用原則是合同法的一般條款，合同當事人從接觸洽談合同之時開始至合同履行完畢之后，無論是債權的行使還是債務的履行，都受到誠實信用原則的調(diào)整。
三、我國司法實踐中的合同漏洞填補規(guī)則
（一）、我國合同漏洞填補的最基本規(guī)則
我國《合同法》第60條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務�！钡�61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定�！蔽覈逗贤ā返�62條也規(guī)定了填補合同漏洞的各項標準，有學者將其稱為“補充合同的一般原則”。這三個條文構成了合同解釋的重要內(nèi)容，也可以說是我國合同解釋的最基本規(guī)則。同時，這些規(guī)則主要是用來填補合同漏洞的，也可以稱為漏洞填補的規(guī)則。所以，討論填補合同漏洞的規(guī)則問題，首先應當理解上述條文的相互關系。
（二）、實踐中的合同漏洞填補的程序
1、由當事人達成補充協(xié)議
填補漏洞的第一步，是由當事人達成補充協(xié)議。按照合同自由原則，合同的內(nèi)容應當由當事人自由約定，在當事人就合同的條款規(guī)定不明確的情況下，由當事人繼續(xù)通過其達成的補充協(xié)議，來填補合同的漏洞，這就充分體現(xiàn)了合同自由原則。同時，通過當事人達成協(xié)議來解決當事人之間的爭議，也是最有效地填補漏洞的方式。由當事人達成的補充協(xié)議，可以是書面的，也可以是口頭的，但補充協(xié)議必須針對合同的漏洞而達成，否則，仍然不能解決合同條款的爭議。
2、按照交易習慣來確定
填補合同的漏洞的第二步是在當事人不能達成補充協(xié)議的情況下，則應當由法官按照合同的有關條款和交易習慣來確定。所謂按照有關合同的條款來履行，是指根據(jù)合同的性質(zhì)以及現(xiàn)有合同的條款來確定合同究竟需要哪些條款，并在此基礎上填補合同的漏洞。
交易習慣也是填補合同的漏洞的確定標準。所謂習慣，是指當事人所知悉或?qū)嵺`的生活和交易習慣。所謂交易習慣是指在當時、當?shù)鼗蛘吣骋恍袠I(yè)、某一類交易關系中，為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習慣做法。
3、根據(jù)合同法第62條的規(guī)定作出解釋
合同法第62條規(guī)定："當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。"這就實際上解決了合同對履行義務約定不明確的情況下，應當如何履行義務的問題。
四、合同漏洞填補法律制度之建議
筆者根據(jù)自身在司法實踐中遇到的適用難題，在此談談自己對我國合同漏洞填補法律制度的幾點看法。
（一）、法院在判定如何填補合同漏洞時應注意的幾點事項
由當事人達成補充協(xié)議，需要考慮合同是否已經(jīng)成立。因此，法官在填補漏洞時，必須要正確判斷合同是否成立，是否對當事人已經(jīng)產(chǎn)生了約束力，而判斷合同的成立實際上就是要判斷當事人雙方是否就合同的主要條款達成了合意，也就是說對主要條款雙方已經(jīng)經(jīng)過了要約和承諾過程而達成了合意，為此，在填補漏洞時，法官應當做到如下幾點：第一，必須要判斷當事人是否已經(jīng)完成了要約和承諾過程，還是仍然處于締約階段。例如，甲向乙發(fā)出一份傳真求購某種型號的鋼材，乙在收到該傳真后即向甲發(fā)送該型號的鋼材，甲拒絕收貨，雙方為此發(fā)生了爭議，要解決此種糾紛，法官首先需要解釋傳真的內(nèi)容和性質(zhì)，確定該傳真是構成要約還是要約邀請。這就是合同解釋需要解決的問題。第二，當事人是否就主要條款達成了合意，如果僅僅就次要條款達成了合意，并不能認定合同成立。例如，甲向乙兜售某表時，乙點頭同意，后甲將表交付給乙時，乙拒絕接受。在該糾紛中需要確定合同是否成立，從表面上看乙點頭同意是已經(jīng)作出了承諾，但由于甲在兜售該表時并沒有提出表的價格，則乙是否對主要條款作出了承諾，則需要作出解釋。第三，當事人雖然沒有對主要條款達成口頭或書面的協(xié)議，但當事人已經(jīng)作出了實際的履行，那么能否從當事人的實際履行行為中確定當事人已經(jīng)完成了合意，則需要作出解釋。第四，當事人雖然沒有就主要條款達成合意，但當事人自愿接受合同的拘束，則需要從當事人的意思表示、交易的習慣等方面考慮解釋當事人所應當達成的主要條款，從而填補合同的漏洞。在確定合同確已成立、且又存在合同漏洞的情況下，法官可以要求當事人通過達成補充協(xié)議填補漏洞。
（二）法律應建立合同漏洞的判定規(guī)則
在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，當事人之間因合同漏洞發(fā)生合同糾紛訴之法院，法院大多宣告該合同無效或不適用合同關系來處理。這種方式盡管簡單，但不符合市場經(jīng)濟所要求的合同法應具有的鼓勵交易的原則。鼓勵交易是合同法的目標，也是我國合同法中所必須具有的方針和規(guī)范功能。在合同的條款存在漏洞或者約定不明確的情況下，簡單宣告合同無效，將使得許多交易被不合理地消滅。從經(jīng)濟上看，此種做法是低效率的。根據(jù)市場經(jīng)濟的客觀要求，在合同存在漏洞的情況下，法官的職責應當是通過依據(jù)一定的填補漏洞的方法和合同解釋的規(guī)則來填補合同的漏洞，努力促成交易。法院可能視不完全合同是完全合同，從而避免因合同無效使當事人之間的權利義務失去準則。
在這種情況下，實際上是由法官擁有了補充合同漏洞的權利，容易導致法官濫用解釋權，有可能使合同的判決不利于合同雙方利益最大化。另外，合同漏洞的產(chǎn)生是因為經(jīng)濟條件的不可觀測性和不可證實性，法院不可能在依賴于合同方不能提供信息的條件下，應用合同漏洞補充規(guī)則作出更有效率的判決，其時法院形成的意見將凌駕于市場合同之上。因此，筆者認為，需要建立合同漏洞的判定規(guī)則為法官在合同解釋中的權力設定了一般的范圍界定或限制，真正將法官的這一主觀活動納入法律控制之下，合同解釋及漏洞補充規(guī)則的設定是必不可少的。
（三）合同漏洞可以適用任意性法律規(guī)范和交易習慣來補充完善
合同漏洞一般首先由當事人雙方協(xié)商補充，當事人最知道自己的利益所在，由當事人達成補充協(xié)議充分尊重了當事人的意思自治和合同自由，也完全符合合同的性質(zhì)和內(nèi)容。但是，第一，重新協(xié)商過程也會產(chǎn)生多種合同成本，這些成本包括重新談判的過程本身所產(chǎn)生的事后成本和對重新談判的預期所產(chǎn)生的事前成本；第二，當事人訴之法院就已經(jīng)表明雙方對合同重新協(xié)商不能達成一致，需要第三者提供裁決；第三，法律對合同漏洞的處理意見是當事人處理合同糾紛需要綜合考慮的條件之一。所以，當事人事后協(xié)商完善合同漏洞不能完全解決當事人之間的合同糾紛。筆者認為，合同漏洞可以適用任意性法律規(guī)范和交易習慣來補充完善。在選擇填補合同漏洞的方法時，首先應當使用任意性的規(guī)則，然后才能使用合同解釋的方法。如果法律對合同漏洞的填補已經(jīng)規(guī)定了特殊的方法和程序，這首先應當采納法律的特殊規(guī)定，只有在不能適用法律的特殊規(guī)定的填補漏洞的方法的情況下，才能適用一般的合同解釋的方法。例如適用附隨義務來認定合同義務，適用情事變更來處理因經(jīng)濟條件變化而出現(xiàn)的糾紛，適用物權法規(guī)則來處理買賣合同中所有權轉移和風險負擔等。
五、總結
本人作為單位里的一名法律部門工作者，根據(jù)在從業(yè)實踐中，經(jīng)常接觸到合同漏洞填補及其相關問題，也必不可少地將其運用到司法實踐，故而能更多的從實踐的角度發(fā)現(xiàn)該法律制度在實際運用中的認識模糊和司法疑難，以及由此而發(fā)現(xiàn)該法律制度在司法實踐運用中所顯現(xiàn)出的立法缺陷和漏洞，在此談談自己對我國合同漏洞填補法律制度的幾點看法。但是，由于自己的理論水平和認識所限，難免存在某些不成熟的觀點和表述，敬請關注此問題的專家及同仁給予批評指正。另外，在撰寫此論文的過程中，筆者的同學、同事、老師等，均給予了悉心的指點和建議，也促成了本論文的順利完成。在此，筆者一并致以衷心的感謝。
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實踐合同 篇8
隨著新《消防法》的頒布實施，消防部隊肩負的職責和使命日益繁重，除了參與日常的火災撲救外，還承擔著建筑倒塌、交通事故、化學災害、空難、反恐、地震、風災、洪災、泥石流等18種重大災害事故的應急救援工作，職能的拓展使消防工作面臨著前所未有的挑戰(zhàn)，面對如此繁重的執(zhí)勤備戰(zhàn)工作量，僅靠15萬現(xiàn)役消防官兵遠遠無法滿足人民群眾的新期待和新要求。合同制消防隊伍便是這一嚴峻形勢下應運而生的新型消防組織�？v觀當前大泉州合同制消防員的數(shù)量已經(jīng)和現(xiàn)役消防官兵人數(shù)基本持平，合同制消防隊伍已經(jīng)成為消防部隊一支龐大的體系，是新時期多元化消防隊伍建設的重要組成部分，是公安現(xiàn)役消防力量的有力補充。如何使這股新鮮“血液”在消防部隊的“肌體”中更加充滿活力的“流淌”，將其建成具有頑強戰(zhàn)斗力的隊伍，需要用心去琢磨，去嘗試。
一、大泉州合同制消防隊伍的實踐和收獲
泉州市地處福建省東南部，下轄鯉城、豐澤、洛江、泉港4個城區(qū)，晉江、石獅、南安3個縣級市，惠安、安溪、永春、德化4個縣和泉州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)。全市土地面積11015平方公里，總人口774萬人。目前，全市共有12個消防大隊、22個消防中隊（其中合同制消防中隊9個），2個特勤中隊，現(xiàn)有消防現(xiàn)役警力320余人（其中干部150余人）、合同制消防員180余人。近幾年泉州市經(jīng)濟建設快速發(fā)展和城鎮(zhèn)規(guī)模不斷擴大（晉江市號稱“中國鞋都”、石獅市又譽“服裝城”、惠安縣的石雕產(chǎn)業(yè)等），高層和地下建筑頻頻拔地而起，高科技、新能源、新技術、新設備廣泛利用，用電、用氣、用火大幅度增加，導致了各類災害事故發(fā)生的機率越來越高。20xx年至今，大泉州共發(fā)生火災3977起，死亡34人，受傷5人，直接財產(chǎn)損失7880千萬元，火災發(fā)生率在全省一直居高不下。20xx年9月，五部委出臺《關于加強多種形式消防隊伍建設發(fā)展的意見》，相繼，福建省制定印發(fā)《福建省“十一五”期間多種形式消防隊伍建設發(fā)展的實施意見》。經(jīng)過精心籌備，20xx年12月5日，福建省多種形式消防隊伍建設現(xiàn)場會在泉州市舉行，晉江設置主會場，晉江龍湖合同制消防隊以試點單位參加了業(yè)務技能匯報表演，在社會上引起了強烈的反響�！�12.5”全省多種形式消防隊伍建設現(xiàn)場會后，筆者先后深入到豐澤北峰消防二中隊、晉江龍湖消防三中隊、陳埭消防四中隊及石獅石湖消防二中隊、伍堡消防三中隊等合同制消防隊伍參觀走訪，親身體驗合同制消防隊伍在管理教育、業(yè)務訓練、執(zhí)勤戰(zhàn)備、滅火搶險救援等工作中的表現(xiàn)，客觀總結其實踐意義和收獲。通過深入的調(diào)查剖析和研討，筆者極力想充分的展現(xiàn)這支新型消防隊伍在消防部隊建設中發(fā)揮越來越重要的作用。無疑可以這么說，大泉州整體的合同制消防隊伍建設已經(jīng)走在全省的前列。起初，筆者了解到：20xx年2月12日當天14時至20時近6個小時的時間內(nèi)，晉江龍湖消防中隊共實施處置20起火災及搶險救援任務……。類似的數(shù)據(jù)近年來在大泉州豐澤、晉江、石獅、惠安等經(jīng)濟發(fā)展飛速的地區(qū)頻繁出現(xiàn)，這讓筆者倍感欽佩和欣慰，作為一名基層帶兵人，筆者認為合同制消防隊伍與現(xiàn)役消防官兵的工作目標是基本一致的，思想穩(wěn)定、業(yè)務素質(zhì)強的合同制消防員充實到基層一線，和現(xiàn)役消防官兵一起合作完成艱巨的防火監(jiān)督、滅火搶險救援工作，緩解了現(xiàn)行公安消防力量嚴重不足的矛盾。但這種新生力量的出現(xiàn)，給基層消防大、中隊的管理教育帶來了新的挑戰(zhàn)，怎樣合理調(diào)配他們，充分調(diào)動兩者工作的積極性，促進兩者之間的有效配合，共同提高部隊整體的戰(zhàn)斗力和凝聚力，已成為基層亟需解決的課題。
二、當前合同制消防隊伍建設存在的問題和原因
目前，對合同制消防隊伍的管理有兩種模式：一種是建立純粹的合同制消防員中隊（駕駛員例外），統(tǒng)一管理；一種是現(xiàn)役和合同制消防員共存一個中隊（如晉江安海消防二中隊），混編管理�，F(xiàn)階段對合同制消防隊伍的管理模式和制度都不夠完善，需要在實踐中不斷地摸索總結。
雖然這支新型消防隊伍在滅火救援中發(fā)揮越來越重要的作用，但由于合同制消防員不屬現(xiàn)役編制、經(jīng)費有限、待遇偏低、保障不力、社會地位不高、非物質(zhì)獎勵匱乏等原因致使合同制消防員的人員流動性大、優(yōu)秀人才難以保留，隊伍建設和發(fā)展停滯不前。主要表現(xiàn)在：
（一）隊員結構成份復雜。從征招的合同制消防員的成份來看，有退伍的戰(zhàn)士，有參加過工作的職員，有走出學校的大、中專畢業(yè)生等等，他們的思想行為、社會閱歷不一樣，因此世界觀、人生觀、價值觀也不一樣，對待生活、工作的態(tài)度也存在很大差異，隊員結構成份復雜。
�。ǘ⿷溉腙爠訖C多樣。從應聘入隊的合同制消防員的目的、動機來看：有的是來消防隊過渡的，有的是來消防隊打工的，有的是來消防隊鍛煉的，還有的抱著好奇的心情加入消防隊等等，在應聘前對消防工作的目的、消防隊的性質(zhì)、任務、消防隊的管理要求根本不了解，應聘之后，發(fā)現(xiàn)消防工作與其個人的追求相差較大，不愿意接受軍事化管理，造成隊員流動性較大，隊伍管理比較困難。
（三）思想情緒波動性大。合同制消防員進隊前對消防隊的了解不多，進隊后才知道消防隊是實行軍事化管理，很大一部分隊員一時難以適應部隊生活。在消防部隊過的是集體生活，隊員之間相互接觸較多，這就要求合同制消防員要有集體觀念、合作意識、和睦相處的能力。而現(xiàn)在的年青人一般都是獨生子，從小沒有吃過苦，沒有受過太多的約束，對獨立的生活不適應，加之消防部隊緊張有序的生活秩序，受軍事化管理的約束，其適應期較長。雖然有一部分是退伍軍人，熟知部隊的條令條例和規(guī)章制度，但從部隊退伍后與社會接觸有一段時間，社會經(jīng)驗和閱歷都比較豐富，再次接受部隊嚴格的軍事化管理，心中不免會產(chǎn)生失落感，從而導致消防隊伍不穩(wěn)定。
�。ㄋ模┴熑涡�、事業(yè)心不強。據(jù)調(diào)查，約70%的合同制消防員更多地把消防事業(yè)看作是一份工作，到期拿工資，對個人利益看得比較重。20%左右的合同制消防員抱著對部隊的向往和來隊鍛煉的思想來到消防部隊。剩余10%左右的合同制消防員把部隊當跳板、持有觀望的思想，一旦有更好的工作崗位就提出不干，自動離職，必然導致精力外移，不可能把百分之百的心思用在干工作上，壓濾機濾布工作責任心不強。
�。ㄎ澹I(yè)務訓練熱情不高。消防部隊承擔的滅火和搶險救援任務日益繁重，對消防官兵的專業(yè)理論知識和業(yè)務技能水平要求越來越高，“養(yǎng)兵千日，用兵千日”，消防部隊長期嚴格的正規(guī)化管理和艱苦的體能、技能訓練，繁重的執(zhí)勤戰(zhàn)備工作，會使許多合同制消防員感到工作艱苦，對業(yè)務訓練等表現(xiàn)出諸多的抱怨。另外，合同制消防員不可能像現(xiàn)役軍人那樣得到榮譽、培駕、入黨、考學和士官選舉等，成績和表現(xiàn)的好壞對他們來講沒有什么太大的關系，他們心里想的更多是自身的`利益，從而造成了隊員訓練熱情不高，甚至出現(xiàn)了“練為看”、“走過場”、出工不出力等現(xiàn)象。
�。┠芰λ刭|(zhì)參差不齊。合同制消防員來部隊前接受教育的程度、身體素質(zhì)、個人品質(zhì)都有很大的差別。有的隊員有一技之長，比如駕駛、修理等，有的是消防戰(zhàn)士退伍的，對消防業(yè)務很熟悉，身體素質(zhì)也很好，但有的是剛出校門的，對業(yè)務不熟練，但文化程度較高。因此要縮減隊員之間能力素質(zhì)的差異，很好地凝聚他們的向心力也面臨一定的困難。
�。ㄆ撸缁鹁仍�(jīng)驗不足。大部分合同制消防員在思想上對消防工作表現(xiàn)出畏難情緒，特別表現(xiàn)在滅火救援任務處置過程中，由于日常業(yè)務訓練不精，掌握的專業(yè)理論知識有限，臨場時各種危險因素的刺激造成隊員心理緊張、恐懼、急躁等一系列不良反應。面對困難束手無策，反應遲鈍，不能作出正確判斷和選擇，面對危險驚慌失措，不能控制自己的思維和行動，對于各類應急突發(fā)事故的成功處置造成一定程度的影響。
（八）工資待遇明顯不均衡。作為合同制消防員，他們和現(xiàn)役部隊的消防員一樣從事著同樣的搶險救援、滅火執(zhí)勤任務。而作為現(xiàn)役部隊的消防戰(zhàn)斗員，過年過節(jié)有福利發(fā)，平時有榮譽可爭、有入黨考學之取。合同制消防員將自身與其相比，難免會產(chǎn)生一種不平衡的心理，并逐漸產(chǎn)生“做一天和尚撞一天鐘”的情緒，沒有干勁，同工不同酬矛盾突出。其次，由于地方政府撥付的經(jīng)費有限，經(jīng)濟收入與承擔的繁重、危險工作任務明顯不均衡，在同現(xiàn)役消防官兵“橫向比較”中更凸顯經(jīng)濟收入的高低“落差”，引發(fā)眾多合同制消防員不能安心“紅門”，一旦遇到待遇更好的工作，就立即“跳槽”。
三、對合同制消防隊伍建設和發(fā)展切實可行的對策和舉措
合同制消防隊伍建設經(jīng)過幾年“漸進式“的發(fā)展，目前這支隊伍已占大泉州滅火救援力量的二分之一，已成為我市滅火救援戰(zhàn)線上的一支重要力量。如何通過規(guī)范隊伍建設和管理，培樹合同制消防隊伍強大的凝聚力和戰(zhàn)斗力，打造一支專業(yè)、精干的合同制消防員隊伍，是當前及今后一個時期內(nèi)的首要任務。
�。ㄒ唬┮揽康胤近h委、政府，切實加強對合同制消防隊伍建設的組織領導。消防工作是一項龐大的復雜的社會性工程。消防事業(yè)是一種社會公益事業(yè)，消防保衛(wèi)是地方政府的一項職能。加強合同制消防隊伍建設必須緊緊依靠地方黨委和政府，加強領導、不斷加大投入，保證這支隊伍的正常運轉和可持續(xù)發(fā)展。另外，合同制消防員在消防工作中隨著年齡的增大，受體能、技能等因素的影響，將不再適應工作的需要，因此工作往往存在一定的年限，容易造成隊員在消防部隊中發(fā)展期望值不高。為此，可以依靠地方黨委和政府，規(guī)范解決合同制消防員的出路問題（目前，全國部分省、市地區(qū)已考慮將合同制消防員列入事業(yè)編制，逐步規(guī)范合同制消防隊伍建設和發(fā)展，進一步保障合同制消防員的養(yǎng)老待遇），解決隊員的再培訓、再就業(yè)，讓在隊的人可以安心工作，在離開隊伍的時候可以繼續(xù)為社會做貢獻。
�。ǘ﹪栏癜押谜衅高x拔關口，確保合同制消防隊伍的整體綜合素質(zhì)。要本著“高標準、高起點、嚴把關”的原則，重點從滅火救援任務和部隊管理的實際出發(fā)，正確的把握征召范圍和方向。一是依據(jù)《勞動合同法》等法律法規(guī)和有關文件要求，制定合同制消防員招聘辦法，確保招聘有章可依；二是嚴格把關依章行事。消防部隊工作的特殊性質(zhì)決定了合同制消防員必須要具備較高的綜合素質(zhì)，要切實把那些思想素質(zhì)好、文化基礎好、身體條件好、職業(yè)道德好的優(yōu)秀青年招聘到消防部隊中來；三是著重把好人情關，對應聘人員必須堅持一把尺子，一個標準，不打折扣，不降低標準，確保給消防部隊征招到素質(zhì)過硬、職業(yè)道德好、有奉獻精神的合同制消防員，為合同制消防隊伍的穩(wěn)定發(fā)展打下堅實的基礎。
�。ㄈ⿴椭贤葡绬T邁好警營“第一步”，實現(xiàn)角色轉變。穿上消防制服并不等于就是一名合格的消防戰(zhàn)士，要實現(xiàn)從地方青年到合格消防員的轉變，還需要經(jīng)歷更加艱難的考驗，付出更多的汗水。這就要求加強對合同制消防員的入營教育，幫助他們做好充分的思想準備，努力實現(xiàn)角色轉變。善于運用教育學、社會學、心理學、法律學、行為科學等多學科知識的手段，進一步增強合同制消防員思想認識，靠真理的力量去抓住人、吸引人、打動人、激發(fā)人。日常生活中，堅持以情帶“兵”的原則，尊重和善待合同制消防員。設身處地為他們辦實事、解難事，自然就會贏得他們的尊重和支持。要在人格上尊重他們，不能認為他們是打工者，他們也害怕別人這樣認為。另外要在生活上關心他們。現(xiàn)在的年輕人吃苦能力和自我生活能力比較差。雖然很多人當過兵，但是消防部隊對于他們來講還是比較陌生的。所以一定要讓他們感到基層消防中隊就是他們的家，戰(zhàn)友就是他們的兄弟。以兄弟之情關心合同制消防員，那么情有了，心近了，干勁就大了。還要在工作上幫助他們�！俺哂兴�，寸有所長”，消防是一門知識性、技術性乃至于危險性都較強的工作，掌握消防技術需要一定的時間，每個人的掌握能力也不一樣，所以在工作上干部、班長要手把手地教，干部要能夠和他們打成一片，多鼓勵少批評，這也是幫助他們樹立信心，自覺遵守部隊的管理，使其積極投身工作的方法，讓他們有了軍人的自豪感，使命感，這樣工作也就有了信心。
�。ㄋ模﹫猿脂F(xiàn)役帶頭的原則，做好“傳幫帶”工作。現(xiàn)役軍人的一言一行就是一面鏡子，合同制消防員看著、比著、模仿著。如果我們進行一下“換位思考”，他們剛剛進入部隊，內(nèi)心深處還會當自己是個“新兵”（即使很多隊員以前當過兵）。他們會不自覺地認為現(xiàn)役軍人都是領導，都是管理者。那么現(xiàn)役軍人表率作用差了，他們會認為：還是軍人呢！還不如我呢！所以現(xiàn)役軍人要處處作表率。首先從制度落實上下功夫，認認真真地貫徹執(zhí)行條令條例和各項規(guī)章制度。其次執(zhí)行命令上作表率。命令體現(xiàn)了部隊紀律的威嚴，即“令行禁止”。所以不要因為個別現(xiàn)役軍人的不良形象帶壞了整支合同制消防隊伍。最后要在完成任務上作表率。在工作中，現(xiàn)役軍人要敢于做排頭兵，勇于爭先，率先垂范，充分展示基層消防中隊良好的精神風貌和作風。
�。ㄎ澹﹫猿帧皩嵺`”這一原則，用于開拓創(chuàng)新。第一、從文化上創(chuàng)新。合同制消防員本身就是個新生事物，雖然不具備“兵”的性質(zhì)，但在工作任務與服務對象上與現(xiàn)役消防官兵又具有一致性。這就要求在工作中不斷實踐探索，把一切有益于合同制消防員生活、戰(zhàn)斗、訓練的因素加以總結、提煉、整合、升華。最終形成對合同制消防員具有指導意義的“文化”。第二、從訓練上創(chuàng)新。在日常訓練與工作中，在強調(diào)現(xiàn)役班長、骨干作用的同時也要充分考慮到合同制消防員的經(jīng)歷與特長，實現(xiàn)優(yōu)勢互補。第三、從制度上創(chuàng)新。在制定和完善有關紀律制度時一定要考慮到“可操作性”的問題，既要在維護好現(xiàn)役消防官兵利益的同時又要兼顧到合同制消防員的利益。特別是合同制消防員作為“家門口兵”，要根據(jù)實際情況，依據(jù)條令條例制定本單位“家門口兵”管理具體規(guī)定，加強對“家門口兵”的管理力度，區(qū)別不同隊員和不同家庭的實際情況，進行有針對性的管理教育。
�。┌l(fā)揮特長優(yōu)勢，增強工作積極性。每個人都喜歡做自己感興趣的事情，而且在做自己喜歡做的事情的時候往往能激發(fā)更大的熱情，并能有所創(chuàng)新和突破。消防部隊要重視合同制消防員的特長和自身的優(yōu)勢，挖掘他們的潛力，他們有多少才干，消防部隊就盡量給他們提供多大的施展空間，讓他們看到自身的閃光點，這樣可以有效激發(fā)其工作積極性，為消防部隊的建設做出更大的貢獻。
（七）強化業(yè)務訓練，提高實戰(zhàn)能力。要成為一名合格的消防戰(zhàn)士，其業(yè)務素質(zhì)一定要能勝任滅火和搶險救援實戰(zhàn)需要。在部隊戰(zhàn)訓工作中，對合同制消防員的業(yè)務素質(zhì)要求雖然不能達到現(xiàn)役消防部隊的標準，但必須遵循嚴格按剛施訓，不斷提高實戰(zhàn)能力的原則。要組織合同制消防員進行跟班學習和強化訓練，使其熟練掌握消防法律法規(guī)、防火巡查的方法及火災撲救、搶險救援等基本常識。通過理論學習和實際操作，全面提升合同制消防隊伍的業(yè)務素質(zhì)和實際工作能力。依據(jù)《公安消防部隊執(zhí)勤業(yè)務訓練大綱》，從難、從嚴、從實戰(zhàn)需要出發(fā)，在抓好合同制消防員崗前培訓的基礎上，建立完善合同制消防隊伍崗位訓練、業(yè)務考核等機制，認真抓好合同制消防員的滅火救援理論學習、典型案例分析，廣泛開展大練兵活動，開展消防經(jīng)驗交流會，使其掌握各類火災撲救和其它災害事故處置的程序，車輛器材實用性能以及個人防護裝備操作使用等，促進合同制消防員戰(zhàn)術水平的不斷提高。同時，要針對個別素質(zhì)弱、工作經(jīng)驗少或在其他部隊服役的隊員的個人情況，量身制訂訓練計劃和訓練內(nèi)容，盡早促使其早日具備能擔負起參加執(zhí)勤備戰(zhàn)、滅火救援工作的本領，不斷增強其實戰(zhàn)能力。
濾布（八）建立和完善各項規(guī)章制度。根據(jù)合同制消防員實際情況，量化、細化管理條令、制度，建立有效的獎懲機制，激發(fā)他們的工作熱情，提高戰(zhàn)斗力、凝聚向心力、產(chǎn)生號召力，增強合同制消防員的主人翁意識。
1.建立合同制銜級制度，增強隊員責任感、榮譽感。在日常中，職銜多作為一種身份的象征，是人在某個領域，某個地點，某個時期任的職位、能力的綜合反映，也是一種榮譽的象征。在現(xiàn)行的合同制消防中隊中，通過對合同制消防員實行銜級制度，有利于增強隊員的責任感、榮譽感，有利于隊伍的管理與指揮，有利于激發(fā)進取心。在一定程度上增強他們的歸宿感，激勵他們增強責任心和組織紀律性，促使他們更加珍惜榮譽，明確自己所肩負的責任，時時處處以高標準嚴格要求自己。同時佩戴的等級符號、標志，帶有公開性的特點，成為社會上一個標志，這有利于增強合同制消防員的自尊心和組織紀律觀念。
2.實行量化綜合考評，保持部隊旺盛的生命力。合同制消防隊伍不同于現(xiàn)役消防部隊，不能完全死搬硬套部隊條令條例進行管理，可以在條令條例的基礎上結合實際情況制定一些具體、可操作性強的管理辦法。在一定程度上適當放寬對條令條例的要求，充分借鑒企事業(yè)單位的管理辦法以及用人制度，把請銷假、完成工作任務情況、日常制度的遵守情況、訓練成績、理論學習、內(nèi)務衛(wèi)生、警容風紀等內(nèi)容綜合編制成若干項制度或規(guī)定，并制定評定標準或量化考評細則，進行定期和不定期考評，每年年終進行總結考評，表現(xiàn)不合格的及時予以解聘，表現(xiàn)良好的予以續(xù)聘，表現(xiàn)優(yōu)秀的推薦參評支隊、總隊“十佳合同制消防員”等榮譽稱號，并給予一定的物質(zhì)獎勵，通過建立一系列激勵機制和考評機制，使合同制消防隊伍這支新的隊伍充滿生機和活力，始終保持旺盛的生命力。
3.建立激勵機制，激發(fā)訓練活力。訓練積極性是搞好訓練的內(nèi)在動力，在現(xiàn)行體制下，合同制消防員由于訓練成績的好壞和自身無利益關系，因而積極性普遍不高。針對這種情況，應該想方設法調(diào)動隊員的訓練積極性，豐澤消防大隊推行“月訓練標兵”活動，對合同制消防員每月進行量化考評，將量化考評的成績直接與和工資檔次掛鉤，以此有效提高合同制消防員訓練熱情。除在訓練考核獎勵上有所傾斜外，還優(yōu)先安排隊員休假和探親、提拔擔任班長等。這樣一來，大大提高了合同制消防員的訓練積極性，為基層消防中隊全面完成執(zhí)勤滅火、搶險救援工作打下堅實的基礎。
4.堅持“以人為本”，提高親和力。合同制消防員的用工性質(zhì)決定了其與公安消防部隊的管理教育有著原則的區(qū)別，合同制消防隊伍與公安消防隊伍相比在思想道德素質(zhì)、政治、紀律意識和服從服務意識上也有明顯差距。因此，教育訓練工作絕對不能簡單直接，本著“以人為本”的管理理念，做到因勢利導、循序漸進，在確保隊伍穩(wěn)定的基礎上有序的開展各項工作。
新的歷史時期，合同制消防員作為消防部隊的新生事物，是擺在我們面前的重大課題。在消防部隊的日常管理過程中總會遇到一些困難，其特殊性無疑給我們基層帶兵人提出了更高的要求，只要用心去琢磨，在實踐中不斷總結經(jīng)驗，就會收到事半功倍的效果。只有管好這支隊伍，才能真正使用好這支隊伍，才能整合資源優(yōu)勢發(fā)揮隊員和裝備的最大效能，為消防事業(yè)的發(fā)展和部隊的現(xiàn)代化建設貢獻出更大的力量。
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